2、对公司承担侵权责任。侵权行为一般是指行为人由于过错侵害他人的财产、人身，依法应承担民事责任的行为。虚假出资行为实质上是对公司财产的占有和侵犯，构成对公司的消极侵权。从侵权行为构成要件上来分析：首先，股东明知设立公司要有投资而故意虚假出资；其次，因股东虚假出资，客观上造成了公司财产不正当的减少；第三，股东虚假出资行为已经违反了《公司法》关于股东应足额缴纳出资的规定，具有违法性；第四，股东虚假出资行为与公司财产的减少有直接的因果关系。公司享有股东投资形成的全部法人财产权，股东的虚假出资行为直接侵害了公司的法人财产权。因此，违法股东应当补交相应的出资及法定利息。因违法股东出资不到位的侵权行为还可能给公司的生产经营造成经济损失，也应当予以赔偿。

　　（二）对外责任

　　对外责任是指虚假出资股东对公司外部所应承担的责任，最为常见的是对公司债权人的责任。《公司法》对于股东虚假出资对公司债权人应承担的民事责任没有作出具体规定。

　　笔者认为，在公司存续期间，如果公司对外负有债务，无论是否应当否定公司的法人资格，虚假出资股东对公司债务所应承担的都是一种补充责任，即应当先以公司财产清偿其债务，公司财产不足清偿的，债权人可以直接请求虚假出资股东和其他股东承担清偿责任。这是基于《中华人民共和国合同法》规定的债权人的代位权，按照最高人民法院于1999年12月29日施行的《关于适用<中华人民共和国合同法>若干问题的解释（一）》第11条的规定，债权人代位权的行使条件是：其一，债权人对公司的债权合法；其二，公司及其他股东怠于行使对股东虚假出资行为的追偿权，对债权人造成损害；其三，债务人的债权已到期。

　　因股东虚假出资而产生的股东对公司债权人的民事责任，可以分成以下二种情况：

　　1、一般瑕疵责任：如果各股东实际缴纳的注册资本之和未达到公司章程规定的数额，但已达到法定最低限额，不引起公司法人资格的否认。虚假出资股东应在实缴资本与应缴资本的差额范围内向债权人承担清偿责任。已经履行出资义务的股东在虚假出资股东不能履行的范围内向债权人承担连带清偿责任。其他股东在承担连带清偿责任后，对虚假出资股东可以再行使代位求偿权。

　　《江苏省高级人民法院关于审理适用公司法案件若干问题的意见（试行）（二）》第52条规定：“股东虚假出资导致公司实有资本虽然没有达到公司章程记载的数额但达到法定最低限额的，公司具备法人资格，公司财产不足以清偿债务的，出资不足的股东应当在出资不足的范围内对公司的债务承担补充清偿责任；其中对因股东作为出资的实物、工业产权、非专利技术、土地使用权的实际价额显著低于公司章程所定价额导致的出资不足部分，公司的债权人有权诉请公司设立时的其他股东承担连带责任。已足额缴纳出资的股东在承担责任后可以以违反出资协议为由向未足额出资的股东行使追偿权，未足额出资的股东按其实际出资额与应出资额的差额的比例承担责任。股东之间有特别约定的从约定。”

　　2、重大瑕疵责任：如果各股东实际缴纳的公司注册资本之和未达到法定最低限额，引起公司法人资格的否认。各股东不论自己是否已经履行了出资义务，均应对公司的债务承担连带责任。因为在这种情况下公司不具备独立的法人资格，股东之间实际上属于合伙关系，此时的公司债务是公司全体股东的共同债务，应当按照合伙关系对外承担责任的法律规定对共同债务承担无限连带责任。

　　《江苏省高级人民法院关于审理适用公司法案件若干问题的意见（试行）（二）》第52条规定：“股东虚假出资导致公司实有资本低于法定最低限额的，公司不具备独立的法人资格，公司财产不足以清偿债务的，股东之间按照合伙关系对公司债务承担连带清偿责任。补资前公司实有资本未达法定最低限额的，对补资前形成的债务，在公司财产不足以清偿债务时，补资前的公司股东应当承担连带清偿责任。”

　　四、结语

　　根据上述分析，因B、C两企业存在重大出资瑕疵，故引起了A公司法人资格的否认。所以，在本案中，就义务主体而言，A公司和B、C两企业均为义务主体，银行既可以行使对A公司的债权，同时可以行使对A公司享有的代位权，直接要求B、C两企业清偿其债务。就实体责任的承担而言，应当先以A公司的财产清偿债务，不足部分由B、C两企业承担等额的无限清偿责任，并应由B、C两企业互负连带清偿责任。

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