医事刑法研究论纲

　　

　　 摘要：“医事刑法”应作为规范化名称加以确立。其研究乃刑事法应然视域，不必超 越和游离于现有刑法基本理论体系。当前研究主要应围绕如何在充分运用好既存刑事法 律规范的同时，理性检讨并修正其不足，及时确立新型医事刑法法益。对当前医事犯罪刑 罚体系尚需进行必要延展，并注重在刑事一体化视域下重构医事刑事鉴定与审判机制。国 内医事刑事立法应在坚持中国刑事法品质基础上，理性借鉴我国台湾地区和国外相关立法 经验，注意立法的衔接性、动态性、包容性与超前性。 关键词：医事行为；医事犯罪；医事刑法；刑法法益

　　 一、引言 刑事法历史演进印迹足以表明，其在时间维度 上穿越人类历史，在空间上几乎覆盖全部领域。亦 即，医事领域没有理由成为刑事法覆盖的“真空”。 事实亦表明，古今中外关于医事犯罪问题的理论研 究与司法实践从未停止过…。在国外以及我国台 湾地区，目前关于医事刑法的理论研究更是已达相 当深度，并与医事刑事司法实践紧密互动。祖国大 陆自1990年代中期以来，医事纠纷骤增，涉医案件 之社会影响力和危害性日益凸显，实现医事法治已成为历史和社会发展之必然要求。但祖国大陆目 前关于整个医事法特别是医事刑法的研究尚很薄 弱，后者甚至近乎空白，偶见研究尚表现为靶点分 散，广度、深度、科学性和系统性均显不足，至于医 事刑事立法更是远未跟进，且尚存诸多缺陷与误 区，进而使当前对已具相当社会危害性的医事法律 问题之处理或是束手无策、争论不下，或呈“去刑 化”与“除罪化”倾向，与整个医事法治特别是医事 刑事法治大的语境相悖。由此，医事刑法问题研究 在祖国大陆已具应然性和紧迫性。 二、研究体系论 (一)医事刑法：一个规范的名称 值得注意的是，当前国内外特别是祖国大陆关 于医事犯罪问题研究之称谓可谓处于滥用状态，有 采用医疗刑法的担o，也有用生命刑法的。3。，严重影 响了研究的深人开展，也影响了体系化理论特别是 相关研究范式的形成，这一问题亟待规范。其原因在于关于医事法本身名称的使用就很混乱，比如除 此之外还有卫生法‘4 o、医疗法。5 o、生命法‘6 o和医学 法。7。2等。也有学者针对此滥用甚至相互间“抢占地 盘”现象，提出应对不同称谓下的研究方向及范围 进行重新思考与定位，遂提出将卫生法学定位于卫 生行政、医事法学定位于医患关系和医事行为、生 命法学定位于生命理论及生命科技医学应用的主 张，如此操作有利于从各自的角度深化研究并能促 进相应理论体系的形成㈦。。该主张亦似有不妥，因 为其对于医疗、卫生、生命、医事等相关概念及其关 系尚缺乏进一步厘定澄清，仍无法彻底摆脱混用之 尴尬局面，但无论如何总算是注意到了混用之弊端 并试图加以分别，可谓让学界欣慰。 《辞海》对“卫生”的解释是：为增进人体的健 康，预防疾病，改善和创造合乎生理要求的生态环 境、生活条件所采取的个人和社会的措施‘91。可 见，“卫生”一词一是更侧重于预防医学这样一个相 对狭隘的角度，二是仅体现了对“生理”方面的增进 和预防。然而，当前医学模式早已从传统的生物医 学模式向生物——心理——社会医学模式转变，况 且从医学学科体系来看，其下囊括了基础医学、临 床医学、口腔医学、公共卫生与预防医学、中医学、 中西医结合、药学、中药学等一级学科。可见，现代 医学概念的外延显然宽于卫生学。故“卫生法”这 ～概念具有狭隘性。而“医学法”一词亦难被接受， 因为用一个带“学”字的学科名称来作定语显然不 妥，且法学科或部门法名称一般采其所调整、研究 的具体对象或关系作定语，如经济法、军事法、环境 与资源保护法等。至于“医疗法”一词，由其衍生法 律关系的外延一般仅局限于临床上医患之间治疗 与被治疗的关系，难以包容南药事、卫生监督、医事 管理、人体试验以及克隆等现代医学科技涉及的各 种关系。至于“生命法”一词亦有不妥。因为一方 面，生命科学与医学概念的内涵与外延并不等同； 另一方面，此概念过于强调生命法益，而忽略医事 领域管理秩序、公序良俗等其他法益；再者，刑事法 对生命法益之保护远不限于医事领域，故该概念显 然又呈现泛化之倾向。总之，依前文分析，用“医事”一词足以涵盖卫生、医疗、生命领域等一切相关 事务之问题，且该词与其他法律用语如商事、海事、 军事等更相一致，在我国台湾地区和国际上早已成 为约定俗成的医事法律专用术语。1…。故采用“医事 法”、“医事刑法”作为法律学术与实践用语更为规 范，也有利于与国际接轨。 (二)医事刑法学的定义、定位与定性 1．定义 定义“医事刑法学”，须从医事、医事关系、医事 法、医事刑法等相关概念渐次推及。医事，就是医 药卫生相关事务之统称；医事关系就是医事主体在 医事行为中形成的各种关系；医事法就是调整和规 范各种医事关系的法律规范的总和。据此，医事刑 法就是调整和规范各种医事关系的刑事法律规范 的总和，亦即规定医事领域内犯罪、刑事责任和刑 罚的法律规范。医事刑法学就是一门以刑事法的 视角研究医事法现象及其发展规律的科学，或者说 是一门研究医事刑法及其所规定的犯罪、刑事责任 和刑罚的科学。 2．定位 对于一门新兴法律科学学科层级之厘定，主要 是依据研究角度、调整方法和调整对象三个方面。 值得注意的是，调整对象固然是学科层级或部门法 的重要划分依据，但并非惟一依据或者说充分条 件，更要考量其存在之必要性或不可替代性，否则 势必导致相应学科层级的“泛滥”或“混乱”。当前 主张将经济法学、教育法学划分为二级学科或独立 的法律部门主要就是从调整对象这个特定角度考 虑的。“o，但却备受质疑，有人甚至认为教育法学连 三级学科的地位也达不到‘1“。由此，医事法或医事 刑法虽具有明确的调整对象即医事关系，但此并不 表示其具有纳入法律学科体系或作为独立部门法 存在之必然性。 目前关于医事法律关系之界定可谓争得“一塌 糊涂”，有人认为是民事关系。1 3I，也有人认为是行政 关系¨“，更有人认为既不是民事关系也不是行政关 系，而是一种所谓斜向关系。”1。其实，包括医患关 系在内的医事关系法律属性定位应是多维的，视具